Service overeenkomst

Een serviceovereenkomst of service agreement is een document waarin twee partijen overeenkomen dat de ene partij een dienst levert en de andere partij voor deze dienst betaalt. Dit soort overeenkomsten wordt ook wel getypeerd als overeenkomst van opdracht, dienstenovereenkomst of dienstverleningsovereenkomst. Er zijn heel veel verschillende serviceovereenkomst, meestal gebaseerd op het soort dienst dat verleend wordt.

Een overeenkomst van opdracht waarbij de dienst bestaat uit het leveren van ‘consultancy’ wordt een consultancyovereenkomst of consultancy agreement genoemd. Het overkoepelende kenmerk van dit overeenkomstentype is dat er geen zaken geleverd worden maar alleen diensten.

Over het algemeen kan een dienstverleningsovereenkomst ten minste de volgende onderdelen bevatten:

1. een beschrijving van de diensten;
2. wie levert de diensten en wie moet daarvoor betalen;
3. wanneer worden de diensten opgeleverd en wat er gebeurt als dit te laat is;
4. betaling voor de diensten;
5. garantie, aansprakelijkheid en vrijwaring;
6. rechtskeuze.

Master Service Agreement

Een Master Service Agreement (“MSA”), is een contract dat gericht is op te leveren diensten of transacties die in de toekomst plaatsvinden. Het grote voordeel van een MSA is dat deze slechts één keer wordt onderhandeld en afgesloten. Meestal geldt een MSA voor het gehele bedrijf, inclusief dochterbedrijven en gelieerde bedrijven. Dit moet dan wel specifiek worden aangeven in het contract. Voor de levering van nieuwe diensten, dan kan dat met een eenvoudige “Statement of Work” (of purchase order, order form of soortgelijke benaming) onder het bestaande hoofdcontract (master) worden gerealiseerd. Een master agreement heeft doorgaans ook een lange termijn of zelfs geen termijn.

Veel IT-overeenkomsten waarbij bijvoorbeeld software geïmplementeerd wordt of klantspecifiek wordt ontwikkeld vinden plaats op basis van een master agreement. De voorwaarden die voor elke transactie gelden staan in een masterovereenkomst, zoals onder andere de betalingsvoorwaarden, productgaranties, intellectuele eigendom, fixed fee of ‘times-and-materials’, en geschillenbeslechting. Elk apart project kan nader worden beschreven in een “Statement of
Work” (SoW), onder de MSA. In de SoW kan onder andere het specifiek op te lossen probleem, de planning, de prijs, uren, wanneer er wordt opgeleverd en hoe de acceptatie van de diensten plaatsvindt, worden beschreven.

Overeenkomst van opdracht

Een overeenkomst van opdracht lijkt sterk op een arbeidsovereenkomst maar is dat niet. Het belangrijkste verschil is dat er in een arbeidsovereenkomst een gezagsverhouding bestaat tussen werkgever en werknemer. Bij een overeenkomst van opdracht ontbreekt deze gezagsverhouding tussen werkgever en werknemer juist.

Voor Nederlandse opdrachtgevers en voor ZZP’ers die belasting betalen in Nederland is het heel belangrijk om zowel feitelijk als contractueel onder een overeenkomst van opdracht te werken. Mocht de belastingdienst, op basis van de letter van de overeenkomst en hoe daar feitelijk uitvoering aan wordt gegeven, vaststellen dat er sprake is van een verkapt dienstverband dan kan het zijn dat:

1. de opdrachtgever wordt aangemerkt als werkgever, met als resultaat dat er loonheffing afgedragen moet worden over alle betalingen die aan opdrachtnemer worden of zijn gedaan
2. de opdrachtnemer wordt niet langer als zelfstandig ondernemer aangemerkt met als gevolg dat de aftrekposten worden verloren met een potentieel forse belastingnaheffing als gevolg. Om een verkapt dienstverband te voorkomen werd er tot 1 mei 2016 niet meer met een Verklaring Arbeids Relatie (VAR) gewerkt. Sinds het afschaffen van de VAR kun je als ZZP’er het beste werken met een door de Belastingdienst goedgekeurde Modelovereenkomst van opdracht. Als je inhoudelijk en feitelijk werkt volgens deze modelovereenkomsten dan is de rechtsverhouding duidelijk en is er geen sprake van een dienstbetrekking. De modeloverkomsten zijn opgesteld door de belastingdienst in samenwerking met externe partijen (sectoren, vakbonden, brancheorganisaties). De modeloverreenkomsten zijn te downloaden op de site van de belastingdienst maar het is wel verstandig om deze eerst door een jurist en/of door de Belastingdienst te laten checken.